Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Термин «субсидиарная ответственность» происходит от латинского subsidiarus, в переводе — «резервный» или «дополнительный». Это означает, что есть основной и дополнительный должники. В бизнесе основной должник — организация. Дополнительные должники — в первую очередь учредители и директор, но не только.
Что такое субсидиарная ответственность
Кредиторами бывают поставщики или покупатели, банки, бюджет, работники компании. Кредитор сначала пытается взыскать средства с основного должника. И только потом, если это невозможно, предъявляет требования к дополнительному.
Порядок применения субсидиарной ответственности отличается при банкротстве, брошенной компании, налогах и кредитах. Рассмотрим ситуации подробно.
Как минимизировать риск привлечения к субсидиарной ответственности
Чтобы избежать привлечения к субсидиарной ответственности, нужно вести деятельность так, чтобы ни у арбитражного управляющего, ни у конкурсных кредиторов не возникло оснований для взыскания непогашенных долгов с лица, контролирующего компанию.
Так, чтобы избежать проблем из-за нарушения сроков подачи заявления о признании банкротом, стоит:
- подать документы в арбитраж с соблюдением установленных законодателем сроков – чтобы определить эти сроки, а также установить дату, с которой начинается отсчет, стоит обратиться к специалистам: юристу, бухгалтеру и т.п.;
- внести деньги на оплату услуг арбитражного управляющего в депозит суда после подачи заявления – в противном случае рассматривать заявление суд не будет.
Законодательные основы субсидиарной ответственности
Сегодня широко обсуждаются и не теряют актуальность вопросы привлечения лиц, контролирующих должника (далее – КДЛ), в рамках дел о несостоятельности (банкротстве). В случае несостоятельности (банкротства) юридического лица КДЛ могут быть привлечены к субсидиарной ответственности (далее – СО) по следующим основаниям:
-
за невозможность полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11 Закона о банкротстве);
-
за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника (ст. 61.12 Закона о банкротстве);
-
за нарушение банкротного законодательства (ст. 61.13 Закона о банкротстве);
-
за убытки, причиненные должнику, по основаниям, предусмотренным корпоративным законодательством (ст. 61.20 Закона о банкротстве).
Какие виды субсидиарной ответственности существуют
Для юридических лиц субсидиарная ответственность может наступить в 2-х видах: договорной и статутной.
- Договорная ответственность прямо предусмотрена соглашением сторон, субсидиарно привлекается лицо только в случае отказа основного должника исполнить долг.
- Статутная субсидиарная ответственность прямо указана в законодательстве и обязательна при наступлении перечисленных в законе случаев. Она накладывается в случае банкротства ЮЛ и субсидиарно привлекается руководитель или учредитель данной организации, если фирма-должник не может полностью погасить все долговые обязательства кредиторов. При этом, следует предоставить факты, свидетельствующие о виновности субсидиарно привлекаемого лица.
Как происходит взыскание субсидиарной ответственности
Взыскание субсидиарной ответственности в России происходит следующим образом:
|
Этап |
Описание |
|
Решение суда |
Прежде всего, необходимо получить определение суда о привлечении к субсидиарной ответственности. Суд принимает решение на основе представленных доказательств и учета обстоятельств дела. Определение должно быть законным и вступить в законную силу. |
|
Вступление в силу определения |
Определение суда о привлечении к субсидиарной ответственности должно вступить в законную силу. По общему правилу, определения суда вступает в силу в день оглашения постановления суда апелляционной инстанции. Однако и после вступления в силу определения остаются возможности его обжалования и отмены в суде кассационной инстанции и, в исключительных случаях, в Верховном суде.. |
|
Взыскание задолженности |
Взыскание может осуществляться через судебного пристава-исполнителя путем списания денежных средств со счетов, изъятия имущества или через другие меры, предусмотренные законом. Взыскание происходит в пользу кредиторов, которые имеют право на получение средств из конкурсной массы. В рамках дела о банкротстве собрание кредиторов также может принять решение о продаже этой задолженности на торгах, либо о получении исполнительных листов для взыскания задолженности каждым конкретным кредитором. В таком случае, взысканием будет заниматься не арбитражный управляющий, а каждый получивший исполнительный лист кредитор отдельно. |
Сроки давности привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве
Исковое заявление о привлечении лица к субсидиарной ответственности, согласно действующему законодательству, может быть не позднее трёх лет с момента, когда заявитель узнал о наличии оснований для привлечения к этой ответственности. При этом срок давности признания должника банкротом не должен быть больше трёх лет.
Судебная практика за последние годы накопила множество споров о том, как верно и точно определить момент, когда появляются основания к привлечению к субсидиарной ответственности при банкротстве, потому что нередки ситуации, когда кредитор узнаёт о них ещё до момента запуска процедуры банкротства, но подать заявление он сможет только после его начала.
Если понимать закон буквально, получается, что может сложиться так, что срок исковой давности для подачи заявления в суд уже отсчитывается, но запустить судебное делопроизводство заявитель не может, так как конкурсное производство по банкротству должника ещё не запущено.
В случаях, когда кредитор узнаёт о появлении оснований для привлечения контролирующего деятельность фирмы лица к субсидиарной ответственности до официального признания предприятия банкротом, срок исковой давности начинает свой отсчёт не раньше, чем с момента запуска процедуры по банкротству. Во всех остальных случаях признание компании банкротом не означает начало отсчёта срока подачи искового заявления в суд.
Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве
Для минимизации риска привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве необходимо соблюдать следующие базовые принципы:
- Постоянно следите за корпоративной документацией (запрашивайте оригиналы документов у клиентов и контрагентов, требуйте необходимые копии, восстанавливайте утерянные бумаги, работайте только в рамках подписанных с обеих сторон договоров).
- Сотрудничайте только с надёжными предприятиями. Перед оформлением договорных обязательств проверяйте каждого контрагента. Сегодня существует множество сервисов для проверки компаний, в которых можно запросить подробные отчёты об их финансовой деятельности, регистрационных сведениях, наличии или отсутствии судебных разбирательств и пр.
- Страхуйте себя в ситуациях, когда не поддерживаете принимаемые руководством решения либо совершаемые предприятием операции. Собирайте доказательства вашей непричастности к противозаконным действиям (служебные записки, электронные письма, отчёты и пр.).
- Привлекайте квалифицированного юриста, работающего с банкротством, сразу же после получения требований со стороны кредиторов. Не пытайтесь разобраться в ситуации самостоятельно: помощь опытного специалиста очень часто позволяет решить вопрос без доведения до судебного разбирательства.
- Проработайте экономически обоснованный план по минимизации рисков наступления кризисной ситуации и выходу из неё при её возникновении. Согласно действующему законодательству, руководитель предприятия освобождается от субсидиарной ответственности, если в судебном порядке будет доказан тот факт, что он предпринимал все необходимые меры для выхода из кризиса и действовал по составленному плану (запрашивал отсрочки у кредиторов, взыскивал в суде дебиторскую задолженность, переориентировал производственную деятельность и пр.).
Направления развития судебной практики привлечения к субсидиарной ответственности вне рамок банкротного судопроизводства
Верховный Суд РФ продолжает последовательно формировать практику по спорам о возможности привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности вне рамок банкротного судопроизводства, в том числе в случае исключения компании из ЕГРЮЛ. Еще в конце июня 2017 года вступили в силу изменения в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ст. 3 введен п. 3.1), которые предусмотрели возможность привлечения к субсидиарной ответственности лиц, указанных в ст. 53.1 ГК РФ, при административном исключении компании из ЕГРЮЛ. Имеются в виду ситуации исключения в связи с отсутствием операций по банковским счетам в течение 12 месяцев, отсутствием налоговой отчетности, недостоверностью записи в ЕГРЮЛ об адресе компании и тому подобное.
С появлением этих поправок в Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» кредиторы начали пытаться привлекать к ответственности преимущественно участников и директоров исключенных компаний.
В целом арбитражные суды негативно смотрели на эти попытки и отказывали в удовлетворении исков примерно в 80% случаев. Суды указывали, что истец должен доказать неразумность и недобросовестность поведения ответчиков, а в большинстве случаев истцам это не удавалось. И Верховный Суд РФ такую практику поддерживал. Но в 2021–2022 гг. практика сильно поменялась в связи с появлением Постановления КС РФ от 21.05.2021 г. № 20-П по делу Г.В. Карпук, в котором КС РФ в не очень удачных формулировках высказал позицию, истолкованную нижестоящими судами примерно следующим образом: привлекаемое лицо должно доказать, что оно ни в чем не виновато, а истец, по сути, ничего доказывать не должен. Мотивом для такой позиции КС РФ стало то, что истцы, как правило, лишены необходимых доказательств и фактически являются слабой стороной состязательного процесса.
В связи с этим поменялась и судебная практика: за год с небольшим процент удовлетворения таких исков вырос с 20 до 37%. Эта проблема довольно быстро заинтересовала ВС РФ, который в конце 2022 года рассмотрел пару дел, в которых напомнил, что одним из столпов, на которых зиждется законодательство о юридических лицах, является постулат о том, что участники по общему правилу не отвечают по обязательствам компании. В то же время Верховный Суд РФ воспринял позицию КС РФ об истце как о слабой стороне процесса: он сместил бремя доказывания с истцов на ответчиков, но в более мягком виде. По мнению ВС РФ, истцу достаточно представить косвенные доказательства неразумности и недобросовестности поведения ответчика. В таком случае бремя доказывания перекладывается на ответчика.
30.01.2023 Верховный Суд РФ вынес Определение № 307-ЭС22-18671 по делу № А56-64205/2021, в котором рассмотрел вопрос о возможности привлечении к субсидиарной ответственности бывшего единственного участника и экс-руководителя должника, который был исключен из ЕГРЮЛ в административном порядке. В рамках настоящего дела суд вновь высказал свою выше приведенную позицию, продолжая однако корректировать практику привлечения к субсидиарной ответственности в случае исключения компании из ЕГРЮЛ. Верховный Суд РФ указал, что признание юридического лица недействующим из-за непредоставления его руководителем достоверных сведений в ФНС не образует достаточных оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, поскольку не означает, что при сохранении статуса юридического лица оно могло бы рассчитаться с кредитором. Таким образом, исключение банкрота из ЕГРЮЛ не влечет автоматическую субсидиарную ответственность контролирующего должника лица. Дополнительно ВС РФ обратил внимание на необходимость оказания истцу содействия в сборе доказательств посредством их истребования. В связи с этим ВС РФ отменил судебные акты нижестоящих судов и вернул дело на новое рассмотрение в первую инстанцию.
07.02.2023 принято новое Постановление Конституционного Суда РФ № 6-П по делу предпринимателя И.И. Покуля о субсидиарной ответственности. На этот раз о случае, когда кредитор не смог добиться банкротства должника из-за отсутствия средств, а затем должник был исключен из ЕГРЮЛ.
Отличия от ранее принятого КС РФ Постановления от 21.05.2021 № 20-П по делу Г.В. Карпук состоят в следующем:
-
во-первых, кредитором выступил индивидуальный предприниматель, а не гражданин – потребитель;
-
во-вторых, в самой ситуации, когда он (кредитор) инициировал дело о банкротстве ООО-должника, однако по не зависящей от него причине (отсутствие у должника средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение применяемых в деле о банкротстве процедур) производство по делу о банкротстве прекращено, а затем должник исключен из ЕГРЮЛ; то есть кредитор предпринял все возможные меры для защиты нарушенных прав, однако действие п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО и подп. 1 п. 12 ст. 61.11 Закона о банкротстве (в системе законодательства и с учетом их толкования судами в части вопроса распределения бремени доказывания) не привело к восстановлению его имущественного положения.
В постановлении по делу И.И. Покуля КС РФ руководствовался примерно той же логикой, что и в Постановлении по делу Г.В. Карпук, сформулировав вывод о необходимости возложения судом бремени доказывания на контролирующих должника лиц при установлении их недобросовестного процессуального поведения и отсутствии такового со стороны кредитора (заявителя). Выработанная ранее в Постановлении по делу Г.В. Карпук опровержимая презумпция была распространена КС РФ на споры по заявлениям кредиторов-предпринимателей о привлечении к субсидиарной ответственности контролировавших ООО лиц, однако только в случаях, когда:
-
производство по делу о банкротстве ООО прекращено до введения первой процедуры банкротства в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение применяемых в деле о банкротстве процедур;
-
ООО исключено из ЕГРЮЛ как недействующее;
-
такие кредиторы не имеют фактического доступа к сведениям и документам о хозяйственной деятельности должника, ведут себя добросовестно;
-
ответчики (контролирующие должника лица) не раскрывают информацию о том, как на самом деле осуществлялась хозяйственная деятельность ООО-должника.
Этим обычно занимается арбитражный управляющий. Именно он изучает обстоятельства банкротства, собирает всю информацию о сделках, контролирующих лицах и их имуществе. Он подаёт заявление о субсидиарной ответственности по своей инициативе или по просьбе кредиторов.
Если компания объявляет о банкротстве сама и сама назначает управляющего, есть риски, что он будет действовать в интересах должника. Если кредитор считает действия арбитражного управляющего предвзятыми, он может сам подать заявление о субсидиарной ответственности. Но сначала нужно заказать экспертизу, которая выявит признаки финансовой нечистоплотности должника или другие обстоятельства, “не замеченные” арбитром.
Инициаторами привлечения могут быть также работники компании-должника (бывшие и нынешние), конкурсные кредиторы и уполномоченные органы (например, налоговая инспекция).
Могут ли привлечь к уголовной ответственности при банкротстве?
Еще одной потенциальной неприятностью для руководства компании при банкротстве является возможное возбуждение против него уголовного дела. Когда начинается процедура признания предприятия неплатёжеспособным, временный управляющий проводит аудит положения дел в компании, а также пытается выяснить, что стало причиной нынешнего положения дел. В результате могут вскрыться факты, что руководство компании совершало действия, которые могут быть расценены как уголовные преступления. Наиболее часто инкриминируют мошенничество, злоупотребление служебным положением, подделку документов, подлог. Кроме того, есть отдельная статья за фиктивное банкротство, ее применяют тогда, когда компанию умышленно довели до состояния неплатежеспособности с целью избавиться от долгов.
Если подобные факты открываются во время аудита, временное руководство компании-должника обязано сообщить о них в правоохранительные органы. Дальнейшее расследование проводят уже в полиции или прокуратуре, и если вина должностных лиц предприятия будет доказана, они могут получить наказание вплоть до тюремного заключения. Важно также помнить, что уголовная ответственность руководителя при банкротстве не отменяет и не заменяет субсидиарную – человек может быть привлечен и к обеим формам ответственности независимо друг от друга. Принципы защиты от уголовной и субсидиарной ответственности тоже разные, хотя и во многом похожи: главное – доказать, что вы как руководитель не виновны в том, что произошло с компанией.
Статус и функции директора
Ответственность директора ООО по долгам общества обусловлена его статусом. Он – наемный работник или собственник бизнеса, который выполняет функции руководителя:
- осуществляет общее руководство компанией;
- согласовывает работу структурных подразделений;
- представляет интересы на сделках;
- контролирует соблюдение норм закона;
- отвечает за правильность ведения кадрового, налогового и бухгалтерского учета;
- разрабатывает и реализует общую стратегию;
- соблюдает сбалансированную политику привлечения финансирования и контролирует выполнение кредитных обязательств;
- обеспечивает своевременную выплату заработной платы.
Субсидиарная ответственность при банкротстве
Согласно ст. 56 ГК РФ «Ответственность юридического лица» от 30.11.1994 (ред. 28.03.2017), юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем имеющимся в собственности имуществом, но при этом участник к его обязательствам отношения не имеет. Однако если по вине участника компания обанкротится, то при недостаточности имущества предприятия ответственность за погашение обязательств возлагается именно на него.
После внесения изменений 5 июля 2009 года в закон «О банкротстве» ответственным является, по сути, любое физическое лицо, даже не имеющее с организацией договорных отношений, но осуществляющее или осуществлявшее какое-то время управленческую деятельность не позднее 2 лет до объявления организации банкротом, либо это лицо оказывало прямое влияние на руководство компании для осуществления определенных мероприятий (контролирующее должника лицо). Другими ответственными лицами являются:
- участники;
- генеральный директор;
- члены совета директоров;
- главный бухгалтер;
- собственник имущества должника;
- председатель ликвидационной комиссии.
Однозначно необходимы доказательства вины вышеуказанных лиц в том, что они осуществляли свою деятельность в ущерб фирме с последующим ее банкротством. Виновным может быть один человек или несколько. В последнем случае отвечать они будут совместно. Но независимо от числа привлеченных лиц субсидиарная ответственность наступит, если:
- отсутствует бухгалтерская документация либо ее сведения искажены;
- несостоятельность организации наступила по вине руководящего лица;
- не подано заявление о банкротстве.
В чем суть субсидиарной ответственности при банкротстве
Компания обанкротилась. Ее активов не хватило, чтобы закрыть все обязательства. Кредиторы, чьи долги остались непогашенными, считают, что во всем виноват директор предприятия-банкрота. Он довел бизнес до ручки, поэтому они не получили свои деньги. Кредиторы идут с этим в суд. Суд решает, что правда за ними, и обязывает директора рассчитываться по долгам за счет личного имущества.
В этом примере – суть субсидиарной ответственности. Если он вас не сильно напугал, то напустим побольше страха и расскажем про субсидиарку вот что:
- это пожизненная ответственность. Ее не получится списать через банкротство физлица. Если суд впаяет 300 млн руб. долгов по субсидиарке, то платить их придется, пока земля не станет пухом;
- это ответственность не только фактического гендира, но и номинального руководителя, прошлого начальника, главбуха, юриста и еще целой кучи народа, в том числе их супругов и детей. Это не преувеличение. Читайте дальше и узнаете реальные истории, когда такое случалось;
- эта ответственность может прилететь по долгам уже несуществующей компании, которую налоговики закрыли как недействующую. Причем прилететь тогда, когда вы и думать про тот бизнес забыли. Ведь максимальный срок привлечения к субсидиарке – 10 лет с момента, когда контролирующее лицо «накосячило».
В каких случаях субсидиарный порядок по долгам компании-банкрота не применяется?
В суде обстоятельства банкротства будут пристально изучаться арбитражным управляющим и кредиторами. Вам нечего бояться, если разорение случилось не по вашей вине.
Пример № 1. Вы закупили оборудование по цене 10 млн. рублей, но поскольку поставщик базируется в США, то расчеты осуществлялись в долларах. Потенциальная прибыль составляла бы 33 млн. рублей. Но курс доллара внезапно вырос. Клиент не смог расплатиться за оборудование, и признал себя банкротом.
Вы включились в реестр, но вслед за ним ваша компания тоже была вынуждена признать себя банкротом, потому что дебиторская задолженность так и не была погашена.
Пример № 2. Вы заключили сделку на поставки с крупным клиентом и закупили товар в Японии. Потом в процессе активных оптовых поставок ваш клиент нашел более выгодных поставщиков и отказался от дальнейшего сотрудничества. Вы узнали, что на рынок пришел конкурент, который поставляет тот же товар по цене в 1,5 раза дешевле.
В результате вы теряете постоянных клиентов, прибыли больше нет, и необходимо закрывать этот бизнес через ликвидацию в банкротстве.
В представленных обстоятельствах нет вины руководителей и контролирующих лиц, они действовали честно, и не доводили организацию до банкротства. Не их вина, что рынок диктует жесткие правила, и соответствовать им могут не все.